Come abbiamo potuto constatare recentemente in tema di cessione di nuda proprietà e usufrutto la voracità dell’Agenzia delle Entrate ormai non conosce limiti. Per fortuna accade anche che la giurisprudenza di legittimità riesca a porre un freno, proprio come accaduto in tema di cessione di azienda e cessione di partecipazioni.

Lo scenario che trattiamo è quello in cui una società che svolge (ovviamente) attività di impresa è interessata da una cessione totalitaria delle proprie partecipazioni, sia che si tratti di quote di SRL che azioni di SPA. In breve cambia nella sua interezza la proprietà della compagine.

In più momenti (e ancora oggi) l’Agenzia delle Entrate ha riqualificato questo trasferimento non come cessione di partecipazioni bensì quale cessione di azienda.

Il motivo – per chi non conosce nel dettaglio la materia – è prettamente fiscale: mentre un atto di cessione di partecipazioni è soggetto ad imposte di registro fissa (in misura pari ad euro 200,00) a prescindere dal valore nominale delle partecipazioni cedute o del corrispettivo pagato la cessione di azienda è invece soggetta ad un’imposta di registro pari al 3% del corrispettivo dichiarato in atto.

La tesi – reiterata – da parte dell’Agenzia delle Entrate è che la cessione totalitaria delle partecipazioni simuli una cessione di azienda e sia quindi utilizzata solo ai fini di ottenere un risparmio fiscale.

Premesso che anche ove così fosse il legislatore stesso ha chiarito che il risparmio fiscale sia legittimo anche quando derivi da un’operazione alternativa ad un’altra parimenti legittima ma la Corte di Cassazione è intervenuta ad evidenziare come cessione di partecipazioni e cessione di azienda siano due negozi diversi con diverse regole e diversi effetti, ed in particolare:

Si tratta, segnalo, di un principio non isolato ma che anzi si è esteso a ricomprendere anche una fattispecie più ampia, e cioé quella in cui si proceda a conferimento di azienda in una società le cui quote sono poi oggetto di cessione. Anche in questo caso la giurisprudenza di legittimità ha affermato che:

Dalla giurisprudenza di legittimità sopra richiamata – che, si repete, è costante sul punto, possiamo quindi estrapolare alcuni elementi centrali:

La conclusione cui si può pacificamente giungere è che la cessione totalitaria di partecipazione di per sé non possa essere riqualificata come cessione di azienda. Solo l’eventuale presenza di ulteriori elementi (aggiungo: che emergano però dall’atto oggetto di tassazione, non da altro, e la fattispecie reputo sia assai improbabile) può dare spazio a potenziali valutazioni diverse.

Si auspica quindi che l’Agenzia delle Entrate si allinei su questa consolidata ricostruzione della giurisprudenza e abbandoni richieste infondate e temerarie (che come tali andrebbero processualmente valutare con anche responsabilità erariale del singolo) sul punto.